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刑事律师怎样进行有效质证
发表日期: 2018-11-02 15:39:41 阅读次数: 176 

  不少刑事律师在刑事案件庭审中都曾遇到这样的情况,发表质证意见的时候,法官说:“现在是质证,不是辩护,辩护人仅对证据的三性发表意见就可以了,认可还是不认可三性(即真实性、合法性、关联性)?辩护意见到辩论阶段在发表”。到了辩论阶段,法官又说:“刚才辩护人已经发表了很多辩护意见,有没有提到的观点说一下,已经讲过的就不要再讲了。”刑事律师会发现,质证时如何把握所发表意见的分寸不是一件容易的事。

  这种情形虽非常态,但也不罕见。司法资源的有限性和我国刑事司法职权主义的特点,决定了法官不可能听律师长篇大论。刑事律师要充分履行自己的辩护职责,必须掌握有效质证的方法。

  01

  处理好质证与辩护的关系

  实践中有一种流行的观点,认为质证是质证,辩论是辩论,将质证与辩论截然区分而不顾及两者的联系。笔者认为:质证与辩论有密切的关联性,在质证和辩论阶段都需要发表辩护意见;在不同阶段,辩护人发表意见的范围和方式有所不同。

  在质证阶段,辩护人每次针对一个证据发表意见,除明确是否认可三性外,还需要进行一定的解释和说明,否则法官可能根本不理解辩护人不认可该证据的理由,但解释和说明应当简明。有时,辩护人认为关于某个证据的三性问题在辩论阶段不打算再讲或只想一笔带过,质政时可以相对充分地发表意见。

  在辩护阶段,辩护人应当综合全案证据,在已经发表的质证意见的基础上发表辩论意见。

  比如:辩护人在辩论阶段发表辩护词,需要利用前期质证阶段的意见时,辩护人可以说:“辩护人在质证阶段已经充分说明,侦查机关在组织张某进行辨认时违背了辨认的混杂原则,因此张某的辨认笔录不能作为定案依据,本案也没有其他证据可以证明被告人进入了被害人的住宅”。相应的,辩护人在质证阶段除应表明不认可辨认笔录的合法性和关联性,还需要向法庭简要说明违背混杂原则对辨认结果的实际影响。

  02

  围绕说服法官来质证

  辩护的最终目的是说服法官接受对被告人有利的观点。实践中,我国法官普遍关注的是证据的真实性,对能证明案件事实但程序上有轻微瑕疵的证据,具有较大的宽容度。比如司法解释对电子数据的收集程序做了很规范的规定,但实践中因种种原因,该规定的效力更多体现为内部的指导和约束,辩护人根据该规定主张搜集程序不合法进而主张排除适用相应证据的,往往不会被接受。

  如果一个质证意见仅仅是法律上正确,但不能说服法官排除该证据或限制证据的证明力,这个质证意见的作用就非常有限,在质证时就应当要么直接认可,要么简单发表意见。如果不区分质证意见的作用,对有瑕疵的证据四处出击发表了太多很难被认可的质证意见,不仅让法官难以接受,反而会冲淡最有利于被告人的观点对法官心证的影响。

  03

  使用类型化的语言方式

  虽然笔者不认同实务中将质证和辩论截然区分的观点,但毕竟该观点有相当的影响力,辩护人要想避免质证时被频繁打断,就必须考虑这个因素。辩护人的质证语言要简明扼要,同时配合使用一定的语言模式来暗示法官自己是在质证而不是在辩护。

  质证时常用的语言模式有:“不能证明公诉人的主张”、“违背常识”、“违背情理”、“与自然规律不符”、“自相矛盾”、“与其他证据矛盾”、“与其他言辞证据雷同,属同一证据来源”等。

  比如,辩护人针对某证人证言,可以这样质证:“不认可该证言的三性,首先,这份证言与本案其他证人的证言在语言文字的表达上基本一致,属同一证据来源;其次,该份证言与本案其他书证矛盾;最后,该证人经法庭合法传唤无正当理由未到庭接受质询。”

  另一方面,从务实的角度考虑,辩护人质证时要尽量少用“辩护人认为”、“根据最高法公报案例”、“刑诉法第**条规定”、“着名刑法学家陈兴良认为”等语句,辩护人一使用上述语言,往往会被法官认为不是在质证。

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